風(fēng)險(xiǎn)與法律邊界

“以比特幣為基礎(chǔ)的場(chǎng)外交易難以得到法律的認(rèn)可”

微信群里素未謀面的陌生人也可以進(jìn)行大宗交易，這無疑也給詐騙、非法集資等犯罪行為提供了機(jī)會(huì)。那么，比特幣場(chǎng)外交易的法律邊界究竟在哪兒？

中國銀行法學(xué)研究會(huì)理事肖颯表示，此類行為的法律后果具有不確定性，個(gè)人偶發(fā)行為合法，以此為業(yè)的行為可能涉嫌非法經(jīng)營。

早在2017年，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)就曾發(fā)布關(guān)于防范比特幣等所謂“虛擬貨幣”風(fēng)險(xiǎn)的提示。提示投資者通過比特幣等所謂“虛擬貨幣”的交易平臺(tái)參與投機(jī)炒作，面臨價(jià)格大幅波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)、安全性風(fēng)險(xiǎn)等，并指出各類所謂“幣”的交易平臺(tái)在我國并無合法設(shè)立的依據(jù)。

根據(jù)openlaw顯示，與“比特幣”相關(guān)的法院判決書共有461件，文書判決時(shí)間顯示，2014-2018年，比特幣相關(guān)判決案件數(shù)量直線上升，5年間的數(shù)量分別是9件、26件、54件、120件、216件。

而案由顯示，“侵犯財(cái)產(chǎn)”相關(guān)案件數(shù)量153件，占比最多，而其中被判定為盜竊案的有98件，被判定為詐騙案的有37件。

除了被明確禁止的ICO，目前比特幣場(chǎng)外交易是否合法合規(guī)？

2013年，我國對(duì)于比特幣本身的法律屬性給出了明確界定：特定的虛擬商品，也就是承認(rèn)其“財(cái)物”的地位。2017年10月1日實(shí)施的《民法總則》再次確認(rèn)了虛擬財(cái)產(chǎn)受到我國法律的保護(hù)。

肖颯分析，基于此，擁有比特幣在我國是合法的。

在我國交換比特幣是否合法呢？肖颯認(rèn)為，偶發(fā)的個(gè)體與個(gè)體之間的交換行為合法。在她看來，我國法律中的“所有權(quán)”，就包含“處分權(quán)”這一重要權(quán)利，如何處分是所有權(quán)人的私權(quán)利，其他人無權(quán)干涉。

但是，如果將比特幣當(dāng)做一種類金融產(chǎn)品，以此為業(yè)，專門進(jìn)行撮合和賺取差價(jià)的行為，則有可能涉嫌違法犯罪，具體而言，可能會(huì)涉嫌刑法第225條非法經(jīng)營罪。

根據(jù)張明楷所著《刑法學(xué)》，非法經(jīng)營罪所保護(hù)的法益是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。違反國家市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)管理法規(guī)，破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，嚴(yán)重危害市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的行為不被允許。

肖颯表示，在其與團(tuán)隊(duì)其他律師（前刑事法官）交流中，他認(rèn)為出于刑事政策的考慮，對(duì)于一些以兌換比特幣為業(yè)，賺取差價(jià)，造成客戶重大損失，引起嚴(yán)重后果的行為，不能排除按照刑法第225條第4項(xiàng)“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營行為”層報(bào)到最高法院，最終以“個(gè)案批復(fù)”的形式確定某一種行為構(gòu)成犯罪。

出現(xiàn)法律事件后，如果層報(bào)到最高法進(jìn)行“個(gè)案請(qǐng)示”，他們對(duì)于市場(chǎng)上這樣的行為（信息撮合、直接做對(duì)手方等）到底怎么定性，是否會(huì)重點(diǎn)考慮當(dāng)時(shí)的形勢(shì)政策和金融消費(fèi)者的合法權(quán)益？

尋真律師事務(wù)所律師王德怡表示，從目前國家的監(jiān)管政策來說，在境內(nèi)的比特幣交易是違反國家監(jiān)管政策的，以比特幣為基礎(chǔ)的場(chǎng)外交易難以得到法律的認(rèn)可。

以比特幣為基礎(chǔ)涉及的場(chǎng)外交易有很多，類期貨、類證券交易有很多種形式，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，投資者會(huì)遇到以下困難：一是法律上證據(jù)難以取得，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)交易通常以數(shù)據(jù)的形式表現(xiàn)出來，證據(jù)難以固定；二是國內(nèi)的法律，對(duì)此類交易基本上持否定態(tài)度，國家也多次向投資者提示過風(fēng)險(xiǎn)，如果投資人參與交易，很可能需要自行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

王德怡稱其了解到，有一部分的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)通過虛構(gòu)交易手段騙取玩家的比特幣，這實(shí)際上侵犯了比特幣玩家的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，其認(rèn)為法律應(yīng)該保護(hù)玩家的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

B04-B05版采寫/新京報(bào)記者 張姝欣

B04-B05版圖片/受訪者供圖