◇只要?jiǎng)趧?dòng)者在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)等方面服從平臺公司的安排，且在工作中收到了酬勞，就應(yīng)該認(rèn)定雙方是勞動(dòng)關(guān)系?，F(xiàn)實(shí)中，不管是主播按直播次數(shù)收取提成，還是快遞員計(jì)件取酬，這些都算作酬勞，只是發(fā)放形式不同而已。 

◇平臺公司可以制定獎(jiǎng)懲條例，但不能憑主觀意愿隨意扣除勞動(dòng)者的工資。

◇社保全覆蓋是今后發(fā)展的方向，現(xiàn)在需要逐步推進(jìn)。在規(guī)范快遞公司用工行為的同時(shí)，人社部門需要加大對基層快遞網(wǎng)點(diǎn)的勞動(dòng)監(jiān)察力度。

90后“網(wǎng)紅”女主播4個(gè)月收入1萬多元卻因沒完成績效任務(wù)反被索賠30萬元；逾百萬快遞從業(yè)人員中，有相當(dāng)數(shù)量的人沒有簽訂勞動(dòng)合同……近年來，隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”的興起，網(wǎng)絡(luò)主播、快遞員、網(wǎng)約車司機(jī)等各種新興用工形態(tài)也多了起來。然而，由于勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、代理關(guān)系、加盟關(guān)系混雜其中，新業(yè)態(tài)下勞動(dòng)者的權(quán)益往往得不到有效保障。為此，記者采訪了西北工業(yè)大學(xué)人文與經(jīng)法學(xué)院副院長、教授楊云霞及北京市京師律師事務(wù)所律師王亞男。

新業(yè)態(tài)下勞動(dòng)者與平臺公司屬于何種關(guān)系

自2016年4月以來，在已宣判的多起主播與直播平臺間的勞動(dòng)糾紛案件中，均牽扯到勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定問題。用工法律關(guān)系邊界模糊不清，意味著平臺公司可以規(guī)避部分法律風(fēng)險(xiǎn)，也意味著勞動(dòng)者的薪酬甚至安全得不到有效保障。新興行業(yè)勞動(dòng)者與平臺公司之間到底屬于哪種用工關(guān)系？又該如何認(rèn)定？

對此，王亞男表示，新興行業(yè)勞動(dòng)者與平臺公司之間應(yīng)該屬于勞動(dòng)關(guān)系。在司法實(shí)踐中，勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定主要有三個(gè)條件：第一，用人單位和勞動(dòng)者都有符合法律規(guī)定的主體資格。第二，用人單位制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用并約束勞動(dòng)者，勞動(dòng)者從事用人單位安排的各項(xiàng)工作。第三，勞動(dòng)者的工作是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。因此，只要?jiǎng)趧?dòng)者在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)等方面服從平臺公司的安排，且在工作中收到了酬勞，就應(yīng)該認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系?，F(xiàn)實(shí)中，不管是主播按直播次數(shù)收取提成，還是快遞員計(jì)件取酬，這些都算作酬勞，只是發(fā)放形式不同而已。

楊云霞認(rèn)為，新興業(yè)態(tài)下的勞動(dòng)者與平臺公司屬于何種用工關(guān)系，還應(yīng)具體情況具體分析。以主播為例，主播分成簽約、合作分成和獨(dú)立操作三類模式。簽約模式下，網(wǎng)絡(luò)平臺跟主播簽訂勞動(dòng)合同，主播為該平臺服務(wù)并接受管理，平臺向主播支付一定報(bào)酬。該模式下，雙方建立的是勞動(dòng)關(guān)系。合作分成模式，指的是直播平臺與主播雙方約定分成比例，直播平臺不對主播進(jìn)行勞動(dòng)管理。獨(dú)立操作模式下，普通人可以通過實(shí)名注冊成為網(wǎng)絡(luò)主播，自由活動(dòng)，幾乎獨(dú)立于直播平臺。后兩種模式下，雙方之間不是勞動(dòng)關(guān)系。

再如，快遞企業(yè)分為直營和加盟兩類。在直營模式下，快遞員直接與快遞公司簽訂勞動(dòng)合同；在這種模式下，雙方建立的是勞動(dòng)關(guān)系。而加盟模式中，快遞員大多是臨時(shí)性員工，沒有與公司簽訂勞動(dòng)合同。在這種模式下，要審慎判斷雙方之間是不是存在勞動(dòng)關(guān)系。當(dāng)然，只要滿足了勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)條件，即使雙方未簽訂勞動(dòng)合同，也不影響對勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定。

目前，關(guān)于新興行業(yè)勞動(dòng)者與平臺公司之間關(guān)系的爭議，反映出新型共享經(jīng)濟(jì)條件下用工理念的不同：主張是勞動(dòng)關(guān)系的，強(qiáng)調(diào)對勞動(dòng)者權(quán)益的保護(hù)；主張是勞務(wù)關(guān)系的，則強(qiáng)調(diào)對新生經(jīng)濟(jì)形態(tài)發(fā)展和創(chuàng)新的保護(hù)。

平臺公司按績效考核扣除工資是否合法

平臺公司為了鼓勵(lì)勞動(dòng)者競爭，往往執(zhí)行嚴(yán)格的績效考核制度，如果完不成績效任務(wù)，輕則罰款扣除當(dāng)月工資，重則開除，甚至要求賠償違約金。平臺公司能否對完不成績效任務(wù)的勞動(dòng)者扣除工資？是否擁有懲罰權(quán)？

對此，楊云霞認(rèn)為，我國的勞動(dòng)單位是否具有對勞動(dòng)者的懲罰權(quán)目前尚不明確。通常，企業(yè)會(huì)在人力資源管理規(guī)章中規(guī)定“人事獎(jiǎng)懲制度”，其依據(jù)的是《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》。但隨著1994年勞動(dòng)法和2008年勞動(dòng)合同法的實(shí)施，《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》已經(jīng)被廢止。也就是說，企業(yè)行使處罰權(quán)的法律依據(jù)已經(jīng)不存在了。

但在《勞動(dòng)部關(guān)于對新開辦用人單位實(shí)行勞動(dòng)規(guī)章制度備案制度的通知》中規(guī)定，新開辦用人單位應(yīng)依照勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定制定勞動(dòng)規(guī)章制度。而勞動(dòng)規(guī)章制度又包括勞動(dòng)合同管理、工資管理、社會(huì)保險(xiǎn)福利待遇、工時(shí)休假、職工獎(jiǎng)懲以及其他勞動(dòng)規(guī)章規(guī)定。這似乎又是對企業(yè)享有處罰權(quán)的一種肯定。

王亞男表示，平臺公司可以制定獎(jiǎng)懲條例，但不能憑主觀意愿隨意扣除勞動(dòng)者的工資。根據(jù)勞動(dòng)部在1994年頒布的《工資支付暫行規(guī)定》第16條規(guī)定，因勞動(dòng)者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動(dòng)者當(dāng)月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。從該規(guī)定中可以看出，只有在給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的前提下，按照合同約定才可以要求勞動(dòng)者賠償經(jīng)濟(jì)損失，而且不能一次性扣除。

打賞主播的“禮物”“金幣”能否算作主播薪酬

在涉及勞動(dòng)爭議的案件中，多數(shù)直播平臺都主張“打賞”是主播薪酬的一部分。觀眾打賞主播的“禮物”“金幣”是否屬于主播薪酬的一部分？這部分所得是否需要繳納個(gè)人所得稅？

王亞男解釋說，打賞其實(shí)就是給小費(fèi)，是網(wǎng)友的一種贈(zèng)予行為，即網(wǎng)友為表示感謝而贈(zèng)予主播的一項(xiàng)額外收入。打賞沒有憑條和收據(jù)，而且金額不大。據(jù)了解，我國目前還沒有法律規(guī)定小費(fèi)需要繳稅。因此，打賞既然是網(wǎng)友的額外給付，就不應(yīng)該算作主播的薪酬。

楊云霞介紹，根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局2011年頒布的《關(guān)于企業(yè)促銷展業(yè)贈(zèng)送禮品有關(guān)個(gè)人所得稅問題的通知》，企業(yè)向個(gè)人贈(zèng)送禮品，按照“其他所得”全額適用20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。網(wǎng)絡(luò)打賞行為獲得的錢款如果明確是個(gè)人勞務(wù)報(bào)酬所得，則須按現(xiàn)行稅法規(guī)定繳納相關(guān)的勞務(wù)稅費(fèi)。目前我國的網(wǎng)絡(luò)直播平臺參差不齊，大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)平臺都沒有自己的財(cái)務(wù)系統(tǒng)，而且打賞獲得的收入都直接走支付寶、微信，很難界定其收支是否屬于個(gè)人或企業(yè)經(jīng)營所得，也給稅務(wù)監(jiān)管帶來了一定的難度。對于主播分成的那一部分，直播平臺在給主播轉(zhuǎn)賬之前可以代扣個(gè)人所得稅，讓主播直接拿稅后收入。除此之外，網(wǎng)絡(luò)直播平臺的稅收管理規(guī)定也需要進(jìn)一步完善。

如何破解快遞員沒有社保的難題

據(jù)媒體報(bào)道，目前我國100萬多名快遞員中，有過半數(shù)的人沒有簽訂勞動(dòng)合同，無法享受社保。如何破解這一難題？王亞男認(rèn)為，目前破解這一難題還存在兩大障礙：一是多數(shù)快遞員缺乏法律意識，不了解自己應(yīng)有的權(quán)益，很少主動(dòng)去維權(quán)；二是勞動(dòng)保障監(jiān)察力量不足，基層監(jiān)察執(zhí)法人員缺乏，無法對用人單位不依法簽訂勞動(dòng)合同、繳納社保等行為進(jìn)行有效監(jiān)管。

除此之外，快遞行業(yè)從業(yè)人員流動(dòng)性比較大，其和用人單位之間難以建立長期合同關(guān)系，同時(shí)其也不愿意與用人單位簽訂勞動(dòng)合同、繳納相關(guān)社保費(fèi)用。原因之一就是，絕大部分快遞員來自農(nóng)村，他們有的已經(jīng)在老家參加了新型農(nóng)村合作醫(yī)療保險(xiǎn)和新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)。楊云霞表示，社保全覆蓋是今后發(fā)展的方向，現(xiàn)在需要逐步推進(jìn)。在規(guī)范快遞公司用工行為的同時(shí)，人社部門需要加大對基層快遞網(wǎng)點(diǎn)的勞動(dòng)監(jiān)察力度。