未公開軟件源代碼受著作權(quán)法反不正當(dāng)競爭法雙重保護(hù)

近日，廣東省廣州市天河區(qū)人民法院審理的一起侵犯商業(yè)秘密案件引起社會關(guān)注。

經(jīng)審理查明，北京麒麟合盛科技有限公司(以下簡稱麒麟科技)是麒麟合盛網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司(以下簡稱麒麟網(wǎng)絡(luò))的全資子公司，兩家公司主要從事提供海外移動互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)方面業(yè)務(wù)，其公司核心技術(shù)以及商業(yè)模式均應(yīng)用在海外市場。

黃禮強(qiáng)、錢振鵬、李嫻、裴智松4名被告人曾受雇于麒麟科技，雙方簽訂的《勞動合同》中有保密和競業(yè)禁止條款。在職期間，4名被告人事先合謀，利用工作時掌握的產(chǎn)品源代碼、商業(yè)運(yùn)營資料等商業(yè)秘密，研發(fā)與公司類似的手機(jī)安卓系統(tǒng)清理軟件產(chǎn)品營利，并在離職前將資料帶走。

2016年10月26日，4名被告人籌備設(shè)立上海厚乘信息技術(shù)有限公司(以下簡稱厚乘公司)，公司營利性業(yè)務(wù)為手機(jī)安卓系統(tǒng)清理軟件，包括Color　Booster等產(chǎn)品，這些軟件基本功能相同。

經(jīng)鑒定，Color　Booster軟件源代碼中，至少存在67個函數(shù)與麒麟科技兩款軟件源代碼相同或?qū)嵸|(zhì)相似，且這些都屬于不為公眾所熟知的技術(shù)信息。厚乘公司的Color　Booster等軟件由4名被告人上傳至某國外應(yīng)用市場供用戶下載使用，并通過與多個網(wǎng)絡(luò)平臺合作的廣告費(fèi)用營利。

麒麟科技于2017年1月6日向廣州市公安局進(jìn)行控告。廣州市公安局立案偵查后，認(rèn)為上述4人的行為已涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪，并經(jīng)進(jìn)一步調(diào)查取證后由廣州市天河區(qū)人民檢察院依法對4人提起公訴。經(jīng)查，自2016年8月9日起，厚乘公司賬戶實(shí)際獲利共計(jì)98975.3美元(以當(dāng)日匯率折算，約合人民幣680059.29元)。

5月16日，廣州市天河區(qū)人民法院認(rèn)為黃禮強(qiáng)等4名被告人的行為已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。歸案后均能供認(rèn)主要犯罪事實(shí)，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從輕處罰。據(jù)此作出一審判決，判處黃禮強(qiáng)有期徒刑2年4個月15天，并處罰金24萬元；對錢振鵬、李嫻、裴智松分別判處有期徒刑2年3個月15日，并處罰金15萬元；追繳4名被告人以及厚乘公司違法所得680059.29元，予以沒收。同時，麒麟科技保留追究民事法律責(zé)任的權(quán)利。

對于本案所涉的焦點(diǎn)問題，《法制日報(bào)》記者與相關(guān)專家進(jìn)行了對話。

對話人

中國人民大學(xué)法學(xué)院教授 　　　　　　劉俊海

中華全國律師協(xié)會信息網(wǎng)絡(luò)與高新技術(shù)專業(yè)委員會副主任 　　　陳際紅

《法制日報(bào)》記者 　　　　　　　　　　韓丹東

《法制日報(bào)》實(shí)習(xí)生 　　　　　　　　　姜 珊

記者：離職員工帶走公司的商業(yè)秘密(軟件源代碼)并牟利。請簡要分析一下這種行為。

陳際紅：這是一起典型的侵犯商業(yè)秘密案件，在這起案件里受法律保護(hù)的標(biāo)的是軟件的源代碼。軟件源代碼受雙重保護(hù)，一方面，受著作權(quán)法保護(hù)；另一方面，如果源代碼本身沒有公開，那么也受反不當(dāng)競爭法里面的商業(yè)秘密保護(hù)。

此案中的違法行為屬于在反不當(dāng)競爭法中對商業(yè)秘密保護(hù)的一種違法形態(tài)：通過披露、使用、傳播非法獲取的商業(yè)秘密，侵犯商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式。此外，離職員工還涉嫌觸犯了刑法中關(guān)于商業(yè)秘密犯罪的條款。

劉俊海：這種行為涉嫌侵害原用人單位的商業(yè)秘密，違反了反不正當(dāng)競爭法，也觸犯了刑法。此行為侵害了商業(yè)秘密所有權(quán)企業(yè)的核心競爭力，也造成企業(yè)和企業(yè)之間的不公平競爭，惡化了誠實(shí)守信的商業(yè)生態(tài)環(huán)境，同時顛覆了雇主和雇員之間的勞資關(guān)系。

記者：商業(yè)秘密在法律上如何界定？

陳際紅：商業(yè)秘密認(rèn)定通常包含三性：秘密性，保密性和實(shí)用性。秘密性是指商業(yè)秘密的標(biāo)的本身沒有公開；保密性是指在公司里對于商業(yè)秘密本身要采取保密措施；實(shí)用性是指商業(yè)秘密本身能為權(quán)利人帶來利益。三者皆具備，就構(gòu)成了商業(yè)秘密。

劉俊海：商業(yè)秘密在反不正當(dāng)競爭法里有界定，一是技術(shù)秘密，二是經(jīng)營秘密。

記者：員工與公司簽訂保密協(xié)議，離職后還需要對相關(guān)內(nèi)容保密嗎？

陳際紅：公司和員工簽訂保密協(xié)議的相應(yīng)義務(wù)，不會因?yàn)閱T工的勞動合同關(guān)系終止而終止，即使勞動關(guān)系終止后，只要員工簽訂的保密協(xié)議還在有效期，那么離職員工仍要遵循保密協(xié)議規(guī)定。員工離職后，如果違反原來簽署的保密協(xié)議，仍構(gòu)成違法。

□　本報(bào)記者 章寧旦 韓丹東