航油企業(yè)的資產(chǎn)在幾年內(nèi)迅速增加，由設立時的17.6萬美元增至1.5億美元，市值也超過11億美元，是原始投資的5000倍。

轉折發(fā)生于2004年，由于航油企業(yè)的外籍交易員在從事油品期權交易時導致公司巨額虧損，為了彌補虧損，航油企業(yè)涉嫌發(fā)布虛假消息和內(nèi)部交易等行為欺騙公眾投資者，陳某遭到新加坡警方拘捕。

陳某于2015年被新加坡正式提起刑事訴訟。2006年3月，陳某被新加坡初等法院判刑入獄。2009年1月，陳某服刑完畢，隨后返回中國。

北京師范大學中國企業(yè)家犯罪預防研究中心秘書長彭新林對《法制日報》記者說，中國企業(yè)走出去遭遇的刑事風險，不僅包括企業(yè)的直接負責人和高管被刑事處罰，還包括企業(yè)受到刑事調(diào)查后被課以高額的罰款，對企業(yè)經(jīng)營造成嚴重影響。

“像中興事件就是比較典型的。”彭新林說。

2012年，美國政府就對中興通訊立案調(diào)查。4年后，美國政府對中興提出三項指控包括串謀非法出口、阻撓司法以及向聯(lián)邦調(diào)查人員作出虛假陳述，并據(jù)此課以中興約8.9億美元的刑事和民事罰金。

根據(jù)雙方于2017年3月達成的和解協(xié)議以及2018年6月達成的和解協(xié)議，美國商務部BIS對中興的罰款累積總額22.9億元美元，相當于中興通訊2017年凈利潤的3倍多。同時還提出向中興派駐為期10年的助理合規(guī)官的要求。

彭新林認為，在經(jīng)濟全球化時代，尤其是我們推進“一帶一路”以來，大批中國企業(yè)走出去開展經(jīng)營活動，但由于各種各樣的原因，比如對當?shù)氐男淌聢?zhí)法情況不了解、對刑事風險集體無意識等，很容易面臨刑事風險。

張遠煌研究發(fā)現(xiàn)，由于刑事風險的嚴重性，過去20年間，全球范圍內(nèi)已經(jīng)開展了一系列刑事政策改革運動，促進企業(yè)加強刑事風險防控。

“刑事風險防控的實質(zhì)，是企業(yè)合規(guī)風險的刑事化，是刑事法律介入企業(yè)合規(guī)治理而出現(xiàn)的終極法律風險形式。”張遠煌解釋說，“企業(yè)遇到的刑事風險越來越凸顯，但企業(yè)仍普遍缺乏刑事合規(guī)這門課。”

在張遠煌看來，走出去企業(yè)極有可能主動觸發(fā)刑事風險，也可能被動觸發(fā)刑事風險，還可能遭到侵害型刑事風險，因此，刑事風險難以完全避免，企業(yè)只能盡快“補上”刑事合規(guī)這門課，保持高度警惕，盡可能避免刑事風險。

修改刑法引導企業(yè)重視刑事風險

根據(jù)商務部統(tǒng)計，走出去的中國企業(yè)規(guī)模不小。

2011年年底的數(shù)據(jù)顯示，中國企業(yè)投資設立的境外企業(yè)超過1.8萬家，分布在全球177個國家和地區(qū)，對外直接投資存量4247億美元，境外企業(yè)資產(chǎn)總額接近兩萬億美元。

因此，黨的十八大以來，規(guī)范企業(yè)境外經(jīng)營行為，防治境外商業(yè)賄賂，已經(jīng)被納入國家層面的議事日程。

早在2013年年初，商務部就要求加大境外巡視力度，加強培訓教育，防治境外中資企業(yè)商業(yè)賄賂。

2016年年底的數(shù)據(jù)則顯示，中國有2.4萬家境內(nèi)投資者在境外共設立對外直接投資企業(yè)3.7萬家，分布在全球190個國家和地區(qū)，境外企業(yè)資產(chǎn)總額達到5萬億美元。

中國企業(yè)海外投資步伐加快，個別企業(yè)經(jīng)營行為不規(guī)范等現(xiàn)象隨之產(chǎn)生。

為了規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為，2017年5月，中央全面深化改革領導小組召開第三十五次會議，審議通過了《關于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為的若干意見》。

會議指出，規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為，要突出問題導向，嚴格依法執(zhí)紀，補足制度短板，加強企業(yè)海外經(jīng)營行為合規(guī)制度建設。

根據(jù)《關于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為的若干意見》有關精神，企業(yè)被要求加強海外行為自律和監(jiān)管。

具體要求包括：嚴禁通過對外投資名義騙取外匯、轉移資產(chǎn)、洗錢、進行非法投資等行為；嚴禁通過賄賂等手段獲取項目或支持等。

受到監(jiān)管的企業(yè)包括民營企業(yè)。2017年12月，國家發(fā)展改革委、商務部、外交部等聯(lián)合制定了《民營企業(yè)境外投資經(jīng)營行為規(guī)范》。

根據(jù)《民營企業(yè)境外投資經(jīng)營行為規(guī)范》，民營企業(yè)境外投資經(jīng)營應堅決抵制商業(yè)賄賂，不得向當?shù)毓毴藛T、國際組織官員和關聯(lián)企業(yè)相關人員行賄。

張遠煌介紹說，相比于我國仍停留在規(guī)范層面，在其他一些國家，則是明確將企業(yè)的刑事風險防控納入刑事政策的范疇。

他舉例說，有的國家規(guī)定，將“企業(yè)是否有效預防違法行為”與刑事責任聯(lián)系起來，作為責任判定要素，“開企業(yè)刑事合規(guī)之先河”。有的國家規(guī)定了商業(yè)組織預防賄賂失職罪，一反傳統(tǒng)刑法中的單位犯罪，而是對單位實行有罪推定，由單位自證清白，如果公司犯此罪，則會對公司課處罰金，禁止公司承攬業(yè)務等。

張遠煌建議，走出去的企業(yè)，自身要補足刑事合規(guī)的短板，也可以通過刑事立法引導企業(yè)建立刑事合規(guī)制度，加強刑事風險防控，以外部監(jiān)督推動企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督，倒逼企業(yè)重視刑事犯罪的預防。

彭新林認為，中國企業(yè)在走出去過程中，一定要培養(yǎng)企業(yè)高管和員工的刑事合規(guī)意識，同時建立一套完整的、健全的刑事合規(guī)管理制度，盡可能預防刑事風險的發(fā)生，“企業(yè)一旦面臨刑事風險，就可能產(chǎn)生嚴重的負面影響”。

“最后一點是，企業(yè)還應當建立比較完整的應急管理和危機處理機制，在企業(yè)面臨刑事風險時及時應對，將刑事風險造成的影響降到最低。”彭新林建議說。