三問：“不合理低價(jià)游”怎么認(rèn)定怎么查

“不合理低價(jià)游”確實(shí)不好認(rèn)定不好查。

有人抓住“不合理低價(jià)游”這個(gè)說法，認(rèn)為既然是“合理不合理”的問題，就沒有統(tǒng)一的尺度和標(biāo)準(zhǔn)，只能是人為的主觀判斷。也有人甚至提出“不合理低價(jià)游”根本就不是一個(gè)“罪名”，更何況價(jià)格問題是物價(jià)部門的職權(quán)范圍，旅游主管部門根本沒有任何權(quán)力進(jìn)行“不合理低價(jià)”的執(zhí)法檢查，更不能隨意進(jìn)行行政處罰。

這些說法，確實(shí)有一定道理。但是不能因?yàn)閲?guó)家旅游局《專項(xiàng)行動(dòng)通知》中有“不合理低價(jià)”的字眼，就想當(dāng)然地認(rèn)為價(jià)格問題和旅游行業(yè)管理部門無關(guān)，或者認(rèn)為執(zhí)法檢查部門對(duì)“不合理低價(jià)游”進(jìn)行查處就是違法行政、違法執(zhí)法。

其實(shí)，“不合理低價(jià)游”只是為方便表述而使用的“借代”修辭。這里有必要復(fù)習(xí)一下中學(xué)語文：借代是指用與人或事物有關(guān)的部分內(nèi)容或特征來代替人或事物的修辭格。比如，可用特征代替本體，用部分代替整體，等等。

“不合理低價(jià)游”這個(gè)說法，并不是隨意拍腦門而來的，是有出處的，即《旅游法》第三十五條第一款規(guī)定的“旅行社不得以不合理的低價(jià)組織旅游活動(dòng)，誘騙旅游者，并通過安排購(gòu)物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目獲取回扣等不正當(dāng)利益”。以此簡(jiǎn)稱，來指代違反《旅游法》第三十五條規(guī)定的經(jīng)營(yíng)行為，并取代此前行業(yè)內(nèi)“零負(fù)團(tuán)費(fèi)”的通常說法。

《旅游法》第九十八條規(guī)定的也是“旅行社違反本法第三十五條規(guī)定的，由旅游主管部門責(zé)令改正，沒收違法所得，責(zé)令停業(yè)整頓，并處三萬元以上三十萬元以下罰款；違法所得三十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，沒收違法所得，處二千元以上二萬元以下罰款，并暫扣或者吊銷導(dǎo)游證”。因此，處罰的違法行為是“違反本法第三十五條”，而不是單純的“不合理低價(jià)”。

在執(zhí)法檢查中，只認(rèn)為某家旅行社的產(chǎn)品線路為“不合理低價(jià)”，可能旅游執(zhí)法部門并無充足的理由進(jìn)行查處。因?yàn)閮H從“價(jià)格低”來說，旅行社可以搬出很多理由來說明價(jià)格是合理的甚至是合法的：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中規(guī)定，“經(jīng)營(yíng)者不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：（一）銷售鮮活商品；（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（三）季節(jié)性降價(jià)；（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。”其中第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)規(guī)定，似乎就是為一些旅行社經(jīng)營(yíng)低價(jià)旅游線路準(zhǔn)備的以對(duì)抗旅游執(zhí)法檢查的理由。

那么我們就有必要再看下《旅游法》第三十五條是怎么說的，從三十五條的表述來看，“不合理低價(jià)”只是手段，其目的是“誘騙旅游者”，結(jié)果是“通過安排購(gòu)物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目獲取回扣等不正當(dāng)利益”。

因此從三十五條前兩款的全文分析，“不合理低價(jià)”這個(gè)“以部分指全部”“以特征指本體”的說法，應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)要件：一是“低價(jià)”作為“誘騙”手段；二是“安排購(gòu)物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目”；三是“獲取回扣等不正當(dāng)利益”。

不過，單純從這三個(gè)條件來看，似乎都可以找到合理的理由：

其一，說旅行社“低價(jià)”，旅行社可以給出“低價(jià)”的千萬種合理理由。

其二，說旅行社“安排購(gòu)物和另行付費(fèi)項(xiàng)目”，《旅游法》第三十五條第二款規(guī)定了“但是，經(jīng)雙方協(xié)商一致或者旅游者要求，且不影響其他旅游者行程安排的除外”，只要旅行社和旅游者雙方簽字認(rèn)可的行程單中寫明了購(gòu)物活動(dòng)和另行付費(fèi)項(xiàng)目，難道不是“雙方協(xié)商一致”的證明嗎？

其三，說旅行社從購(gòu)物場(chǎng)所或另行付費(fèi)項(xiàng)目獲取利益，也不能當(dāng)然認(rèn)為是違法，按照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者銷售或者購(gòu)買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營(yíng)者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者必須如實(shí)入賬。”只要經(jīng)營(yíng)者合法入賬，也是合法的經(jīng)營(yíng)行為。（關(guān)于旅行社收取購(gòu)物場(chǎng)所傭金的合法性分析，見筆者于2016年8月18日在本報(bào)發(fā)表的《購(gòu)物店的傭金與政府的獎(jiǎng)勵(lì)》一文）。

但是三個(gè)獨(dú)立的合法行為，組合在一起，其性質(zhì)可能發(fā)生變化：如果某家旅行社號(hào)稱自己的線路低價(jià)是“階段性促銷”“尾貨甩賣”，同時(shí)又和游客“協(xié)商一致”在旅游行程中安排了指定的購(gòu)物場(chǎng)所和另行付費(fèi)項(xiàng)目，又收取了該購(gòu)物場(chǎng)所的傭金，而獲取的傭金又正好是用來彌補(bǔ)其“低價(jià)”，這個(gè)低價(jià)也正是“誘騙”旅游者來報(bào)名參團(tuán)的一個(gè)誘因，那么這一連串的行為就可以被認(rèn)定為違反了《旅游法》第三十五條的規(guī)定，就可以按照第九十八條進(jìn)行處罰——當(dāng)然，對(duì)于執(zhí)法部門來說，獲取這一連串的證據(jù)確實(shí)很難。

不過，任何違法行為都不會(huì)是天衣無縫的，都會(huì)留下蛛絲馬跡。旅游執(zhí)法機(jī)關(guān)會(huì)找到非法旅行社的違規(guī)細(xì)節(jié)切入：比如不規(guī)范簽署書面旅游合同、不在旅游合同中寫明導(dǎo)游服務(wù)費(fèi)、不披露地接社的信息、向地接社支付的接待費(fèi)用低于接待成本、對(duì)于老人兒童等特殊群體沒有提供更多服務(wù)而多收取旅游費(fèi)用、不向?qū)в沃Ц逗戏▌趧?dòng)報(bào)酬、收取的傭金代理費(fèi)不合法入賬，等等。只要有一點(diǎn)線索，就可以依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行查處，然后再抓住這一點(diǎn)線索抽絲剝繭，進(jìn)一步認(rèn)定違法行為，給予更嚴(yán)厲的處罰。

讀到此處，讀者可能要懷疑筆者這么分析說明，是在指導(dǎo)非法旅行社如何逃避檢查。但是，如果旅行社能把上邊這幾條都做到合法合規(guī)，這家旅行社的這條線路產(chǎn)品，也就不可能是“不合理低價(jià)游”了。

總之，“不合理低價(jià)游”不僅違法，還惹了很多人；打擊“不合理低價(jià)游”行為的風(fēng)還將持續(xù)刮下去；查處的決心和力度不減、執(zhí)法檢查的精細(xì)化、專業(yè)化程度也將不斷提高。期望躲過風(fēng)頭重新開張、找個(gè)理由逃避處罰的希望是比較渺茫的。對(duì)旅游企業(yè)而言，最好的辦法就是規(guī)規(guī)矩矩做事、老老實(shí)實(shí)經(jīng)營(yíng)。

當(dāng)然，相對(duì)于有限的執(zhí)法力量，全國(guó)兩萬多家旅行社實(shí)在是查不過來，不過查到了誰，罰到了誰，別叫冤，別抱怨，闖紅燈的行人被罰拿著小紅旗在路口站崗執(zhí)勤時(shí)，就別埋怨為什么那么多闖紅燈的人只抓自己。關(guān)鍵是，誰讓你闖紅燈了呢！

（李廣 作者為北京市法學(xué)會(huì) 旅游法研究會(huì) 副秘書長(zhǎng)）