一家紅紅火火經(jīng)營幾十年乃至幾百年的商業(yè)老字號，有一天突然發(fā)現(xiàn)幾代人苦心經(jīng)營、被自己視為“命根子”的商業(yè)字號被其他商家在國內(nèi)注冊為商標(biāo)，且被對方以商標(biāo)侵權(quán)為由告上法庭……《法制日報(bào)》記者試圖透過國內(nèi)幾十年一直在上演的這類訴訟，找到老字號屢遭注冊商標(biāo)爭訟的緣由，探求突破重圍的路徑。

老字號被他人注冊

遭遇品牌保護(hù)尷尬

近日，百年老字號“周欽公流亭豬蹄”生產(chǎn)商青島鑫復(fù)盛餐飲有限公司因在京東商城上銷售“流亭豬蹄”，被青島波尼亞食品有限公司一紙?jiān)V狀告上法庭。原告認(rèn)為，相關(guān)商標(biāo)“流亭豬蹄”已于2017年6月14日被依法核準(zhǔn)注冊，波尼亞擁有商標(biāo)的專用權(quán)，被告構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。波尼亞除了提出被告停止銷售使用涉案商標(biāo)標(biāo)識的侵權(quán)產(chǎn)品、銷毀帶有涉案商標(biāo)標(biāo)識的產(chǎn)品庫存等要求外，還要求兩被告連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失100萬元，承擔(dān)原告律師費(fèi)、調(diào)查取證費(fèi)等合理費(fèi)用支出8.6萬元。

被告鑫復(fù)盛公司認(rèn)為，周欽公流亭豬蹄歷經(jīng)六代傳承，160多年的發(fā)展革新延續(xù)至今，在青島流亭豬蹄中名氣最高，被評為青島十大特色小吃、山東省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、百年老字號。流亭豬蹄作為一道普通菜品，“流亭豬蹄”四個(gè)字系通用菜名，在青島已延續(xù)百年，不具商標(biāo)顯著性，不能注冊商標(biāo)。

目前，此案正在審理中。

無獨(dú)有偶，最高人民法院2016年發(fā)布的58號指導(dǎo)案例也涉及此類案例。原告(反訴被告)成都同德福合川桃片食品有限公司(以下簡稱成都同德福公司)訴稱，成都同德福公司為“同德福TONGDEFU及圖”商標(biāo)權(quán)人，余曉華先后成立的個(gè)體工商戶和重慶市合川區(qū)同德福桃片有限公司(以下簡稱重慶同德福公司)，在其字號及生產(chǎn)的桃片外包裝上突出使用了“同德福”，侵害了原告享有的“同德福TONGDEFU及圖”注冊商標(biāo)專用權(quán)并構(gòu)成不正當(dāng)競爭。請求法院判令重慶同德福公司、余曉華停止侵權(quán)，賠償原告經(jīng)濟(jì)、商譽(yù)損失50萬元及合理開支5066.4元。

一審法院經(jīng)審理查明：開業(yè)于1898年的同德福齋鋪，享有較高知名度。1956年，由于公私合營，同德福齋鋪停止經(jīng)營。1998年，合川市桃片廠溫江分廠獲準(zhǔn)注冊了第1215206號“同德福TONGDEFU及圖”商標(biāo)，核定使用范圍為第30類，即糕點(diǎn)、桃片(糕點(diǎn))等。2000年11月7日，前述商標(biāo)的注冊人名義經(jīng)核準(zhǔn)變更為成都同德福公司。成都同德福公司的多種產(chǎn)品外包裝使用了“老字號”“百年老牌”字樣，“‘同德福牌’桃片創(chuàng)制于清乾隆年間(或1840年)，有著悠久的歷史文化”等字樣。

重慶市第一中級人民法院于2013年7月作出判決：一、成都同德福公司立即停止涉案的虛假宣傳行為。二、成都同德福公司就其虛假宣傳行為于本判決生效之日起連續(xù)五日在其網(wǎng)站刊登聲明消除影響。三、駁回成都同德福公司的全部訴訟請求。四、駁回重慶同德福公司、余曉華的其他反訴請求。一審宣判后，成都同德福公司不服，提起上訴。重慶市高級人民法院駁回上訴，維持原判。

記者了解到，并不是所有老字號都像重慶同德福這般幸運(yùn)贏了官司，現(xiàn)實(shí)中，很多老字號在官司中敗訴，都曾在品牌保護(hù)過程中遭遇尷尬。

沈陽師范大學(xué)講師、法學(xué)博士張猛告訴記者，老字號被其他商家注冊為商標(biāo)，目前并沒有關(guān)于這一問題的準(zhǔn)確統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，但是通過“中國裁判文書網(wǎng)”查詢，2012年至2018年間，全國法院系統(tǒng)關(guān)于老字號與注冊商標(biāo)有關(guān)的裁判文書有3000多件。考慮到實(shí)踐中大量糾紛最終沒有通過司法裁判的方式解決，因此，可以預(yù)估近些年老字號商標(biāo)糾紛的數(shù)量非常大。

認(rèn)證活動(dòng)不夠連續(xù)

尚無獨(dú)立法律權(quán)利

老字號緣何屢遭他人注冊？

張猛認(rèn)為，最為直接的原因是商標(biāo)和字號所能帶來的經(jīng)濟(jì)利益越來越受到商家重視。另外，在“酒香不怕巷子深”觀念影響下，我國很多老字號的使用者怠于注冊商標(biāo)，導(dǎo)致其老字號被他人捷足先登注冊為商標(biāo)。

“我國目前還沒有針對老字號進(jìn)行保護(hù)的專門法律，僅有部分關(guān)于字號的相關(guān)零散規(guī)定。”中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海認(rèn)為，學(xué)術(shù)理論方面，部分學(xué)者對老字號的保護(hù)做了些許研究，但大多學(xué)者是從經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)入手，研究主要集中在老字號的品牌傳播、市場推廣以及通過完善企業(yè)經(jīng)營管理來保護(hù)老字號的文化傳承等方面。較少有學(xué)者從法律方面著手研究老字號的保護(hù)，即便是從法律方面著手，也主要集中在老字號與其他權(quán)利的沖突方面進(jìn)行，系統(tǒng)研究的著作很少。

“還有，我國對老字號的認(rèn)定一直缺乏穩(wěn)定、規(guī)范、公信力強(qiáng)的認(rèn)證。考察我國老字號的認(rèn)證歷史，1991年原國內(nèi)貿(mào)易部在全行業(yè)中認(rèn)定1600多家老牌企業(yè)。此后，中華老字號的認(rèn)定工作暫停了14年，直到2005年6月后中華老字號認(rèn)定工作再次啟動(dòng)。正是由于老字號認(rèn)證活動(dòng)的不連續(xù)，導(dǎo)致商家對于老字號認(rèn)證關(guān)注度不高。”劉俊海說。

“立法者和管理者對于商號的屬性認(rèn)識與定位的分歧，老字號(商號)尚不具有獨(dú)立的法律權(quán)利，也是造成老字號保護(hù)難的一個(gè)原因。”張猛認(rèn)為，從基本屬性上看，企業(yè)名稱與商標(biāo)一樣，作為一種商業(yè)標(biāo)識，是企業(yè)的無形財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇。實(shí)際上，將企業(yè)名稱(商號)作為商業(yè)標(biāo)識類知識產(chǎn)權(quán)來保護(hù)是國際共識，已經(jīng)被多個(gè)國際公約所確認(rèn)。在我國，雖然企業(yè)名稱權(quán)是一種獨(dú)立的權(quán)利，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三條也規(guī)定，企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)登記后方可使用，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)。但是，目前國內(nèi)通行觀點(diǎn)一般將包含字號的企業(yè)名稱歸于人身權(quán)保護(hù)的范疇，而不是知識產(chǎn)權(quán)，作為企業(yè)名稱一部分的企業(yè)字號(商號)則沒有獨(dú)立的法律權(quán)利，加之我國現(xiàn)行的企業(yè)名稱實(shí)行分級管理體制，導(dǎo)致包含老字號的企業(yè)名稱可以在國內(nèi)不同區(qū)域分別登記，這讓老字號維權(quán)軟弱。

據(jù)張猛介紹，老字號與注冊商標(biāo)的爭訟很大程度上還源于對這兩種標(biāo)志的認(rèn)可機(jī)制與理念迥異。注冊商標(biāo)重在注冊，實(shí)行申請?jiān)谙仍瓌t，而不考察標(biāo)識在申請之前是否使用。理論上申請?jiān)谙仍瓌t要求申請人應(yīng)當(dāng)秉持誠實(shí)信用原則。但在實(shí)踐中，一旦這一原則被惡意利用，就容易發(fā)生商標(biāo)搶注的情況。而老字號則重在使用，其認(rèn)可取決于消費(fèi)者的口碑和品牌的經(jīng)營積累。

“目前法律上在商標(biāo)權(quán)與字號權(quán)沖突時(shí)無明確的法律界定，也是造成老字號屢屢被注冊的一個(gè)重要原因。”劉俊海認(rèn)為，商標(biāo)法第九條規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。此外，最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)法民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款規(guī)定：“將與他人注冊商標(biāo)相同或相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的”構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。“他人在先設(shè)定的權(quán)利”究竟包括什么？是僅限于注冊商標(biāo)專用權(quán)呢？還是也包括企業(yè)名稱權(quán)？由于法律規(guī)定不明確，導(dǎo)致老字號很難對自身字號主張“合法權(quán)益”，導(dǎo)致在與商標(biāo)權(quán)的對抗中處于弱勢。

劉俊海認(rèn)為，商標(biāo)注冊由商標(biāo)局管理，企業(yè)字號注冊由工商局(現(xiàn)為市場監(jiān)管局)管理，老字號評選由商務(wù)部門管理，多頭管理、監(jiān)管部門之間的權(quán)限分離導(dǎo)致的監(jiān)管真空和不匹配也是造成商號權(quán)和商標(biāo)權(quán)糾紛的重要原因，反映了我國目前立法和管理體制上對老字號仍然缺乏清晰的定位，沒有理順商標(biāo)、企業(yè)字號與老字號三者之間的關(guān)系。

建立品牌保護(hù)體系

立法修法亟待突圍

記者了解到，隨著上世紀(jì)九十年代末“杭州張小泉”與“上海張小泉”商標(biāo)糾紛的出現(xiàn)，法學(xué)界對老字號與注冊商標(biāo)的討論漸多，社會各界對老字號的保護(hù)也是呼聲不斷，紛紛提出要建立我國老字號品牌保護(hù)體系。

張猛建議改變目前老字號單一保護(hù)、僵化保護(hù)的現(xiàn)狀，借助老字號的社會影響力，打通文化資源、法律保護(hù)與商業(yè)利益之間的隔閡，打造老字號立體保護(hù)新格局。

“要改變市場監(jiān)管部門和商務(wù)部門‘多軌并行’的評定監(jiān)管機(jī)制，建立‘多軌交融’的評定監(jiān)管機(jī)制。”劉俊海說，誠實(shí)信用原則和反不正當(dāng)競爭法的立法宗旨是道德底線，也是法律底線，維護(hù)企業(yè)的公平競爭權(quán)益，避免不公平競爭，應(yīng)當(dāng)是市場監(jiān)管部門和商務(wù)主管部門共同的使命和責(zé)任。應(yīng)該建立注冊商標(biāo)專用權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、老字號評選權(quán)之間的無縫對接和有機(jī)銜接機(jī)制，所有這一切的底線就是不應(yīng)當(dāng)侵害這個(gè)企業(yè)經(jīng)過多年經(jīng)營，被市場認(rèn)同所帶來的正當(dāng)?shù)摹⒑戏ǖ臋?quán)益，讓“老實(shí)人”不吃虧。具體要建立老字號名稱庫并將其列為申請商標(biāo)注冊和企業(yè)名稱的前置條件。在申請商標(biāo)注冊和企業(yè)名稱時(shí)，規(guī)定新申請的商標(biāo)不能使用與經(jīng)認(rèn)定的老字號相同或近似的名稱，新申請?jiān)O(shè)立的企業(yè)、個(gè)體工商戶未經(jīng)授權(quán)不能使用與經(jīng)認(rèn)定的老字號相同或近似的名稱等。

張猛稱，與一般注冊商標(biāo)的保護(hù)范圍僅限于相同或者類似的商品相比，馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍更廣，強(qiáng)度更高，可以實(shí)現(xiàn)跨類保護(hù)。因此，借鑒馳名商標(biāo)模式保護(hù)老字號，有利于鞏固老字號企業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)中的地位，提升老字號企業(yè)的市場競爭力。

張猛建議，要完善老字號保護(hù)發(fā)展促進(jìn)機(jī)制，建立全國和區(qū)域老字號保護(hù)發(fā)展專項(xiàng)基金，實(shí)現(xiàn)老字號的全過程、全方位的開發(fā)保護(hù)。

“立法部門出臺相應(yīng)立法，對于老字號企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行有效的法律保護(hù)，是解決問題的根本。”劉俊海建議，還要加大對商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法等法律法規(guī)的宣傳力度，增強(qiáng)社會各界保護(hù)商標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)的意識。更要強(qiáng)化執(zhí)法，嚴(yán)厲打擊侵犯老字號商標(biāo)權(quán)的違法行為，充分進(jìn)行社會監(jiān)督，對違法行為形成有效威懾。